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保護(hù)期限屆滿作品與商標(biāo)注冊(cè)的沖突問題探析

發(fā)布時(shí)間：2017/11/13 文章來源：admin 閱覽次數(shù)：4374次

我國《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”其中在先的著作權(quán)就是典型的“在先權(quán)利”。以在先的著作人身權(quán)主張他人申請(qǐng)商標(biāo) 注冊(cè)的行為屬于上述第三十二條的情形，也開始在司法實(shí)踐中出現(xiàn)。隨著時(shí)間的推移，越來越多的作品將面臨保護(hù)期限屆滿的問題。與此同時(shí)產(chǎn)生的問題是，對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限屆滿的作品，是否還存在《商標(biāo)法》第三十二條“在先權(quán)利” 的問題？
一、著作權(quán)人身權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突
在先著作權(quán)似乎是一個(gè)理所當(dāng)然的概念，因此在《商標(biāo)法》關(guān)于在先權(quán)利問題上并沒有對(duì)此細(xì)究。現(xiàn)有的討論多集中于作品的認(rèn)定、著作權(quán)人或者利害關(guān)系人的認(rèn)定等問題。如《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定（法釋[2017]2號(hào)）》（下稱2017年《授權(quán)確權(quán)司法解釋》）第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人主張?jiān)V爭(zhēng)商標(biāo)損害其在先著作權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，對(duì)所主張的客體是否構(gòu)成作品、當(dāng)事人是否為著作權(quán)人或者其他有權(quán)主張著作權(quán)的利害關(guān)系人以及訴爭(zhēng)商標(biāo)是否構(gòu)成對(duì)著作權(quán)的侵害等進(jìn)行審查。”但仍缺乏在著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突時(shí)對(duì)著作權(quán)的基本概念的探討。著作權(quán)內(nèi)在的包含人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，人身權(quán)即包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)。人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)既可能是同一的，也可能是分離的。在作品保護(hù)期限屆滿的時(shí)候，還會(huì)出現(xiàn)僅有人身權(quán)而無財(cái)產(chǎn)權(quán)的情形。因此，嚴(yán)格來說，在先著作權(quán)包含在先著作財(cái)產(chǎn)權(quán)和在先著作人身權(quán)。
商標(biāo)是一種工業(yè)標(biāo)記，更多的承載的是財(cái)產(chǎn)利益，故在涉及著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)沖突的問題時(shí)，爭(zhēng)議的往往是著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)的問題。但是著作權(quán)有保護(hù)期限，除作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制外，公民的作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是法人或者非法人單位的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者非法人單位享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)法不再保護(hù)。著作權(quán)法不再保護(hù)是不是意味著作品進(jìn)入公有領(lǐng)域完全不影響商標(biāo)的注冊(cè)行為？
對(duì)此，2017年《授權(quán)確權(quán)司法解釋》第十八條規(guī)定：“商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的在先權(quán)利，包括當(dāng)事人在訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日之前享有的民事權(quán)利或者其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。訴爭(zhēng)商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)在先權(quán)利已不存在的，不影響訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)。”這實(shí)質(zhì)上部分回應(yīng)了上述問題，但是著作權(quán)人身權(quán)并不會(huì)隨著作品保護(hù)期限的屆滿而消失。如果申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)與著作人身權(quán)存在沖突時(shí)如何處理的問題仍然沒有解決。
二、保護(hù)期限屆滿作品的可注冊(cè)性
對(duì)于這一問題，可以從設(shè)置保護(hù)期制度設(shè)計(jì)的目的以及人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)分類兩個(gè)角度進(jìn)行分析。
其一，從設(shè)置保護(hù)期的制度設(shè)計(jì)來看，《著作權(quán)法》的立法宗旨在于在著作權(quán)人和社會(huì)公共利益之間尋求平衡，促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮。著作權(quán)是一項(xiàng)專有性的權(quán)利，為防止對(duì)著作權(quán)的過度保護(hù)，著作權(quán)法通過設(shè)置保護(hù)期等方式對(duì)權(quán)利進(jìn)行限制。超過著作權(quán)保護(hù)期限的作品，該作品的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)就不再受《著作權(quán)法》的保護(hù)。這意味著作品進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何人可以自由地使用這些作品進(jìn)行獲益，包括復(fù)制、發(fā)行、改編等行為，也包括著作權(quán)使用行為之外的其他行為。公有領(lǐng)域的“公有”在于社會(huì)大眾均可使用其中的信息和資源。
其二，從著作權(quán)法關(guān)于人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的分類來看，由于人身權(quán)的不可轉(zhuǎn)讓性，因此對(duì)作品的使用系基于財(cái)產(chǎn)權(quán)背后可獲得可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)利益，使用者的動(dòng)機(jī)即是為了實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。在這一點(diǎn)上，無論是著作權(quán)法意義上的復(fù)制、發(fā)行、改編等行為，還是商標(biāo)法意義上的申請(qǐng)注冊(cè)行為，都是為了實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。作品保護(hù)期限屆滿意味著任何人均可利用其實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。
三、使用保護(hù)期限屆滿的作品仍應(yīng)尊重著作人身權(quán)
在先權(quán)利并不排除人身權(quán)，比如“喬丹” 案涉及的自然人的姓名權(quán)問題。因此著作人身權(quán)的問題仍然存在。由于著作人身權(quán)方面的內(nèi)容并不進(jìn)入公有領(lǐng)域，因此雖然保護(hù)期限屆滿的作品可以注冊(cè)為商標(biāo)，但是如果在使用方式上存在侵害他人著作權(quán)人身權(quán)之虞時(shí)，仍然有適用《商標(biāo)法》第三十二條的空間。在滿足侵害著作人身權(quán)的情形時(shí)，仍然屬于對(duì)他人“在先權(quán)利”的損害。
著作人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)，因此需要進(jìn)一步判斷申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的行為可能侵害了具體哪一項(xiàng)著作人身權(quán)。
1、發(fā)表權(quán)。值得注意的是發(fā)表權(quán)的特殊規(guī)定，發(fā)表權(quán)是決定作品是否公之于眾的權(quán)利，被認(rèn)為是一次用盡的。因此作品一旦發(fā)表，就無法再主張發(fā)表權(quán)了，而作品沒有發(fā)表，其他人是很難接觸到作品的，故申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)侵害發(fā)表權(quán)的情況應(yīng)當(dāng)是非常罕見的。而如果作品沒有發(fā)表經(jīng)過法定的期間，則他人注冊(cè)為商標(biāo)并無不妥。
2、署名權(quán)。署名權(quán)是表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。未在商標(biāo)上標(biāo)注作者信息是否構(gòu)成對(duì)署名權(quán)的侵害。商標(biāo)的功能在于識(shí)別和區(qū)分商品的來源，著作權(quán)法中署名權(quán)的意義則在于表明作者身份，也有識(shí)別和區(qū)分作品來源的特點(diǎn)。根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第十九條的規(guī)定，使用他人作品的，應(yīng)當(dāng)指明姓名、作品名稱；但是當(dāng)事人另有約定或者由于作品使用方式的特性無法指明的除外。在商標(biāo)上并非不能注明姓名，在作者和商標(biāo)權(quán)利人相同時(shí)，這種標(biāo)注方式不會(huì)引起來源的混淆；但在作者和商標(biāo)權(quán)利人不同時(shí)，則會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾的混淆。
3、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。修改權(quán)是修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；保護(hù)作品完整權(quán)是保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。這兩項(xiàng)權(quán)利具有一定的相同點(diǎn)，即都對(duì)作品有所改動(dòng)。所不同的是，保護(hù)作品完整權(quán)更多強(qiáng)調(diào)對(duì)作品的改動(dòng)是否“歪曲、篡改”了作者本來意圖。因此對(duì)保護(hù)期限屆滿的作品，使用時(shí)應(yīng)當(dāng)忠實(shí)于原作品。
需要探討的是，以商標(biāo)的形式介入，實(shí)際上是對(duì)公有領(lǐng)域的一種入侵。當(dāng)著作權(quán)法僅限于文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域，商標(biāo)法僅限于商業(yè)活動(dòng)領(lǐng)域，二者并行不悖地各自調(diào)整相應(yīng)的法律關(guān)系時(shí)，這種入侵并不會(huì)損害著作權(quán)法保護(hù)體系下的他人對(duì)作品的使用。但隨著著作權(quán)向商業(yè)活動(dòng)的滲透，對(duì)作品商業(yè)性的使用與商標(biāo)法意義上的使用是高度重合的，均會(huì)出現(xiàn)將相關(guān)標(biāo)識(shí)使用在商品、包裝、廣告宣傳等商業(yè)活動(dòng)中，均能夠起到識(shí)別商品來源的作用。如果允許將公有領(lǐng)域的作品注冊(cè)為商標(biāo)，則將影響他人的上述使用行為。因此，在這一意義上，將進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品注冊(cè)為商標(biāo)是不合適的，但由于著作權(quán)法和商標(biāo)法各自調(diào)整的法律關(guān)系不同，且在法律并無明文禁止的情況下，在目前的語境下，著作權(quán)法意義上保護(hù)期限屆滿僅代表不受著作權(quán)法的保護(hù)，不能當(dāng)然推導(dǎo)出其排除通過注冊(cè)為商標(biāo)的形式獲得商標(biāo)法保護(hù)的結(jié)論。在商標(biāo)法意義之外，進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品，人們可以自由地使用；即使是在商標(biāo)法意義上的使用，在核定注冊(cè)的商品之外，也可以自由使用而不受該商標(biāo)注冊(cè)人的限制。

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