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從相關(guān)公眾一般注意力角度談
商標(biāo)的近似審查標(biāo)準(zhǔn)
——以第23451503號(hào)、第23449960號(hào)圖形商標(biāo)為例

商標(biāo)審查是商標(biāo)行政部門對(duì)待審商標(biāo)作出是否準(zhǔn)予注冊(cè)具體行政行為的重要環(huán)節(jié)，是申請(qǐng)人是否取得商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)的前提。商標(biāo)近似性審查是審查工作中的主要內(nèi)容，目的是在待審商標(biāo)與引證商標(biāo)間作出是否近似的結(jié)論，雖有較為統(tǒng)一的判斷規(guī)則，即以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，并采取整體觀察與比對(duì)主要部分的方法，判斷商標(biāo)標(biāo)志本身是否相同或者近似，同時(shí)考慮商標(biāo)本身顯著性、在先商標(biāo)知名度等因素，但在實(shí)際操作中更具有主觀性和靈活性。對(duì)此，筆者將通過一個(gè)典型案例談?wù)勔话愎�眾注意力�?duì)商標(biāo)近似審查判斷的影響。

一、案例概況

商標(biāo)一：第23451503號(hào)商標(biāo)，申請(qǐng)人：深圳市某有限公司，指定使用在第35類的廣告宣傳、為零售目的在通訊媒體上展示商品、為消費(fèi)者提供商業(yè)信息和建議、市場(chǎng)營銷、進(jìn)出口代理、替他人推銷、人事管理咨詢、為商業(yè)或廣告目的編制網(wǎng)頁索引、藥用、獸醫(yī)用、衛(wèi)生用制劑和醫(yī)療用品的零售或批發(fā)服務(wù)、自動(dòng)售貨機(jī)出租上。

商標(biāo)二：第23449960號(hào)商標(biāo)，申請(qǐng)人：天津某生物科技有限公司，指定使用在第35類的廣告、通過網(wǎng)站提供商業(yè)信息、替他人采購、為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場(chǎng)、進(jìn)出口代理、人事管理咨詢、在計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)庫中更新和維護(hù)數(shù)據(jù)、藥品零售或批發(fā)服務(wù)、衛(wèi)生制劑零售或批發(fā)服務(wù)、會(huì)計(jì)上。

以上商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)類別相同，且指定使用的服務(wù)項(xiàng)目也相同或類似，對(duì)于該類情形，因?qū)彶閱T對(duì)商標(biāo)近似審查標(biāo)準(zhǔn)的理解不同，導(dǎo)致對(duì)兩商標(biāo)是否近似、是否區(qū)別明顯等問題的判斷也不相同，為此，筆者所在單位專門就此問題向社會(huì)公眾進(jìn)行了相關(guān)調(diào)研。

二、調(diào)研情況

此次調(diào)研，筆者為了解不同社會(huì)公眾的判斷標(biāo)準(zhǔn)，通過將兩商標(biāo)標(biāo)識(shí)置于相同商品或服務(wù)上，采取圖形要素隔離比對(duì)、整體觀察比對(duì)等方法，分別向無利害關(guān)系的100名社會(huì)一般公眾和有利害關(guān)系的9名相關(guān)公眾進(jìn)行了采訪調(diào)查，并得出以下調(diào)研結(jié)果。

（一）社會(huì)一般公眾近似判斷結(jié)果

社會(huì)一般公眾中，有42人認(rèn)為近似，原因是兩商標(biāo)的整體外形輪廓近似；有56人認(rèn)為區(qū)別明顯，原因是商標(biāo)顯著要素差異大，不會(huì)導(dǎo)致混淆或誤認(rèn)；有2人結(jié)論不確定，原因是認(rèn)為自身注意力的不同會(huì)導(dǎo)致近似判斷結(jié)果的不同。

（二）相關(guān)公眾近似判斷結(jié)果

相關(guān)公眾中，均認(rèn)為標(biāo)識(shí)差異明顯，不會(huì)產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)，原因是商品或服務(wù)與自身利害關(guān)系較大，購買時(shí)會(huì)仔細(xì)核對(duì)識(shí)別。

三、調(diào)研結(jié)論

（一）商標(biāo)近似判斷，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第八條和第十條規(guī)定：相關(guān)公眾是指與商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者；認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)。

由于商標(biāo)的作用主要在于區(qū)分商品的來源，如果一般消費(fèi)者或經(jīng)營者從不與該產(chǎn)品發(fā)生任何聯(lián)系，那么商標(biāo)是否近似、是否會(huì)產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)，對(duì)其而言就無關(guān)緊要，因?yàn)樗麄兣c該產(chǎn)品不可能具有任何利害關(guān)系，那么以其一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行近似判斷得出的結(jié)論，應(yīng)當(dāng)僅做參考或直接忽略，所以對(duì)商標(biāo)審查而言，也就不用考慮。

（二）商品或服務(wù)的價(jià)值對(duì)相關(guān)公眾的一般注意力有重大影響

相關(guān)公眾在高決策類產(chǎn)品上和在低決策類產(chǎn)品上的近似判斷標(biāo)準(zhǔn)有明顯不同。高決策類的商品往往是一些價(jià)值較高，需要多方對(duì)比、考察、討論才能做出決定的商品，因此在購買時(shí)會(huì)集中更多的注意力，混淆誤認(rèn)的概率較低。而服務(wù)類產(chǎn)品，相關(guān)公眾則會(huì)更注重服務(wù)的內(nèi)容和質(zhì)量，對(duì)標(biāo)識(shí)的注意力和品牌需求度會(huì)弱化，由于相關(guān)公眾的一般注意力較高，所以混淆或誤認(rèn)的情況也較少；低決策類的產(chǎn)品，通常都是一些較便宜、價(jià)值較低的產(chǎn)品，相關(guān)公眾在購買時(shí)往往注意力較弱，購買決定較為草率和隨意，混淆或誤認(rèn)商標(biāo)的概率自然就較大。

具體到本案，兩個(gè)商標(biāo)申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)指定使用的服務(wù)項(xiàng)目具有針對(duì)性、專業(yè)性、非普遍性的特點(diǎn)，受眾范圍較窄，屬于高決策類產(chǎn)品，而高決策類服務(wù)產(chǎn)品的受眾更加注重服務(wù)內(nèi)容和質(zhì)量，在確定購買以前，相較于商品類商標(biāo)而言，其更加注重調(diào)查研究該企業(yè)的名稱、服務(wù)本身的品質(zhì)，一般不會(huì)做出倉促購買的決定，與社會(huì)一般公眾相比，他們混淆商品或服務(wù)來源的概率就較低。

四、調(diào)研啟示

通過此次調(diào)研，筆者認(rèn)為，今后商標(biāo)審查工作應(yīng)更加科學(xué)化、現(xiàn)實(shí)化。一是要注意審查方法，審查員要盡量弱化自身主觀性的、情緒化的意見，盡可能做到客觀公正，并采取整體觀察與對(duì)比主要部分的方法進(jìn)行審查判斷；二是要注意審查角度，商標(biāo)的特點(diǎn)在于其區(qū)別性，意義在于能使消費(fèi)者區(qū)分商品和服務(wù)來源，因此，商標(biāo)近似審查時(shí)，應(yīng)始終站在相關(guān)公眾的角度來判斷該商標(biāo)是否足以引起相關(guān)公眾的混淆或誤認(rèn)；三是要注意聯(lián)系指定商品項(xiàng)目，如本文所述，產(chǎn)品不同，相關(guān)公眾注意力不同，判斷商標(biāo)是否近似的標(biāo)準(zhǔn)也就不同，因此，只有將商標(biāo)與具體指定使用的商品或服務(wù)聯(lián)系起來，才能作出最為貼切的審查結(jié)論。